DECRETO QUE ADICIONA DISPOSICIONES A LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES (?LGSM?) SOBRE INFORMACI?N DE SOCIOS Y ACCIONISTAS.

DECRETO QUE ADICIONA DISPOSICIONES A LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES (?LGSM?) SOBRE INFORMACI?N DE SOCIOS Y ACCIONISTAS.

Estimados amigos y clientes,

En el Diario Oficial de la Federaci?n (?DOF?), el 14 de junio de 2018, se publicaron adiciones a los art?culos 73 y 129 de la LGSM (las ?Adiciones?) que entrar?n en vigor el 15 de diciembre 2018.

En esencia, las Adiciones refieren la obligaci?n de divulgar, en el sistema electr?nico establecido por la Secretar?a de Econom?a (?PSM?), datos de los accionistas de la Sociedad An?nima (?S.A.?), los socios la Sociedad de Responsabilidad Limitada (?S. de R.L.?) y las transmisiones de acciones y partes sociales, respectivamente.

Aqu? expresaremos algunas opiniones generales sobre el alcance legal pr?ctico, de las Adiciones; identificamos algunas inconsistencias vistas a la luz de ambas reformas y las similitudes entre ?stas.  

Las Adiciones son parecidas, pero no id?nticas entre s?, respecto de ambos tipos societarios. Para apreciar las semejanzas y diferencias, hemos preparado este cuadro que muestra el texto completo de cada art?culo, con la finalidad de poder apreciar las Adiciones en el contexto adecuado (?nfasis a?adido):

S. de R.L.(art?culo 73 LGSM)S.A.(art?culo 129 LGSM)
Comentarios
Art?culo 73.- La sociedad llevar? un libro especial de los socios, en el cual se inscribir? el nombre y el domicilio de cada uno, con indicaci?n de sus aportaciones, y la transmisi?n de las partes sociales. Esta no surtir? efectos respecto de terceros sino despu?s de la inscripci?n. Art?culo 129.- La sociedad considerar? como due?o de las acciones a quien aparezca inscrito como tal en el registro a que se refiere el art?culo anterior. A este efecto, la sociedad deber? inscribir en dicho registro, a petici?n de cualquier titular, las transmisiones que se efect?en.El primer p?rrafo de cada precepto no tuvo modificaci?n.
Para la S. de R.L., prev? la obligaci?n, a cargo de la Sociedad, de inscribir en el PSM: nombre, domicilio, monto de las aportaciones (consideramos que se refiere al valor nominal de las partes sociales) y transmisi?n de las partes sociales.
La S.A. tiene la obligaci?n de inscribir en el PSM: el nombre, la nacionalidad y el domicilio del accionista, y la indicaci?n de las acciones que le pertenezcan, expres?ndose los n?meros, series, clases y dem?s particularidades, as? como las transmisiones de acciones que se efect?en.
Adici?n: De la inscripci?n a que se refiere el p?rrafo anterior deber? publicarse un aviso en el sistema electr?nico establecido por la Secretar?a de Econom?a conforme a lo dispuesto en el art?culo 50 Bis del C?digo de Comercio y las disposiciones para su operaci?n.Adici?n: De la inscripci?n a que se refiere el p?rrafo anterior deber? publicarse un aviso en el sistema electr?nico establecido por la Secretar?a de Econom?a conforme a lo dispuesto en el art?culo 50 Bis del C?digo de Comercio y las disposiciones para su operaci?n.
Es conveniente mencionar que la publicaci?n en el sistema electr?nico, surte sus efectos al d?a siguiente de su realizaci?n.
Adici?n: Cualquiera persona que compruebe un inter?s leg?timo tendr? la facultad de consultar este libro, que estar? al cuidado de los administradores, quienes responder?n personal y solidariamente de su existencia regular y de la exactitud de sus datos.Correlativo (contenido igual): no existe

En la S.A. no hay disposici?n similar aplicable con relaci?n a dar acceso a que aquellos terceros que demuestren tener un inter?s leg?timo, puedan consultar el libro en el que se inscriban los datos de los accionistas y la transmisi?n de las acciones.
Como podemos observar, trat?ndose de la S. de R.L., toda aquella persona que aun cuando no es titular de un inter?s jur?dico, puede tener acceso a la informaci?n.
La pregunta es si un acreedor que considere que los socios no han realizado sus aportaciones o no las han realizado de manera completa, tendr?a un inter?s suficiente para consultar la informaci?n. El concepto de inter?s leg?timo podr?a ser suficiente para ello.
Destacamos la responsabilidad solidaria a los administradores por la existencia y exactitud de los datos en el registro.
Lo anterior, no est? previsto para la S.A., pues no existe disposici?n aplicable.
Lo cual lleva a cuestionar si es constitucionalmente v?lida la distinci?n realizada por el legislador. En una primera concepci?n, no lo consideramos suficientemente objetivo y dudamos que resista un escrutinio en la v?a del juicio de amparo.  No vemos sustentable que este acceso aplique a un solo tipo societario.
De hecho, ponemos en duda que debiera darse acceso con solo inter?s leg?timo y sostenemos que el tratamiento correcto debiera ser que s?lo tengan acceso quienes detenten un inter?s jur?dico.
Lo adecuado, debiera ser darles un tratamiento similar.
Quedar? pendiente, en todo caso, definir el procedimiento administrativo para que la Secretar?a resuelva cada solicitud y defina si hay o no inter?s suficiente para tener acceso a la informaci?n.
Correlativo (contenido igual): no existe
Adici?n: La Secretar?a se asegurar? que el nombre, nacionalidad y el domicilio del accionista contenido en el aviso se mantenga confidencial, excepto en los casos en que la informaci?n sea solicitada por autoridades judiciales o administrativas cuando ?sta sea necesaria para el ejercicio de sus atribuciones en t?rminos de la legislaci?n correspondiente.
Nuevamente, ?por qu? en una si y en otra no la confidencialidad? En nuestra opini?n, deber?a ser un mismo trato.
Tan personal y tan valiosa la informaci?n de un socio como de un accionista.
Si bien se puede inferir contrario sensu que al limitar el acceso a personas con inter?s jur?dico o leg?timo en la S. de R.L. hay un deber impl?cito de confidencialidad, lo justo ser?a que as? se expresara.
Cuestionamos por qu? deber?a ser menos valiosa o m?s expuesta una informaci?n en un caso que en otro.

Es de tener especial cuidado, la existencia, actualizaci?n, veracidad y precisi?n de los datos inscritos, ya que establece una obligaci?n solidaria para los administradores, en la que responder?n por la exactitud de los datos y la existencia del libro.  Cabe destacar que dice la Ley administradores en general, lo cual har?a pensar que son consejeros y administrador o gerente ?nico en principio, pero que podr?a llegar la responsabilidad a un director o gerente general (colocado abajo del consejo).

Las Adiciones derivan de la Recomendaci?n 24 hecha por el Grupo de Acci?n Financiera contra el Blanqueo de Capitales (?GAFI?), relativa al uso indebido de las personas morales en materia de lavado de dinero, financiamiento al terrorismo y proliferaci?n de armas de destrucci?n masiva, lo cual asegure que exista informaci?n adecuada, precisa y oportuna sobre su control y el beneficiario final, entendiendo a este ?ltimo como aquella persona f?sica que obtiene los beneficios o ejerce el control sobre la persona moral.  No obstante, siendo as? ?acaso esta informaci?n no la tiene ya el Servicio de Administraci?n Tributaria en virtud de las obligaciones que derivan del 27 del C?digo Fiscal de la Federaci?n? Para qu? duplicar cargas administrativas.

De lo negativo, lo positivo. Hemos tenido experiencias y sinsabores relacionadas con los documentos ?sin fecha cierta? donde la autoridad fiscal sistem?ticamente desconoce que los registros y actos jur?dicos privados hagan fe suficiente de su contenido. Consideramos que la divulgaci?n de esta informaci?n por medio del PSM, permitir? generar una evidencia con plena certeza de fecha, que mejorar? el escenario de defensa futuro en casos donde se discuta la realizaci?n o no realizaci?n de aumentos de capital social que no necesariamente pasaron ante fedatario p?blico (porque es cierto que no todos pasan ni tienen que pasar por ellos).

Para Ort?z, Linares Abogados, ser? un placer precisar cualquier informaci?n relacionada con el contenido del presente.

Mtro. Fernando J. Ort?z V. [email protected]

Lic. Miguel ?ngel Linares V?zquez [email protected]

Lic. Montserrat Dorantes Ayala [email protected]

Este documento contiene algunos de los aspectos relevantes en funci?n del tema. No se incluyen todos los aspectos que podr?an ser importantes para los interesados. En caso de que tengan cualquier duda o comentario al respecto, estamos a sus ?rdenes. Nuestros comentarios son informativos, por lo que no constituyen opini?n ni asesor?a de especie alguna, ni debe ser citado ni referido en documento alguno sin nuestro previo consentimiento. Por lo anterior, Ort?z, Linares Abogados no asume responsabilidad alguna en relaci?n con el contenido, alcance o uso que se le d? a este documento.

miguel

Amante de la tecnolog?a, soy un ingeniero en sistemas computacionales, soy experto en soporte para computadoras y laptops. LLevo un a?o como desarrollador web y me gusta aprender m?s de wordpress